環(huán)保垂改后,分局有權以自己名義處罰?
目前,省以下環(huán)保機構垂直管理制度改革已全面進入實質(zhì)性操作階段,結合新一輪機構調(diào)整,原市縣環(huán)境保護局紛紛更名為生態(tài)環(huán)境局。對縣局由原來的當?shù)卣块T調(diào)整為市局派出機構后,是否具備行政主體資格,能否以自己名義作出行政處罰等具體行政行為的問題,實踐中有些地方認識還比較模糊。筆者認為,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,除有法律授權外,縣局無權以自己的名義實施行政處罰。 垂管后,縣級生態(tài)環(huán)境分局性質(zhì)已發(fā)生變化 看一個行政機構有沒有行政主體資格,包括能否以自己名義作出行政處罰等具體行政行為,首先要弄清這個行政機構的性質(zhì)。 2015年10月下旬,習近平總書記在十八屆五中全會上所作的《關于〈中共中央關于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十三個五年規(guī)劃的建議〉的說明》中指出:“市(地)級環(huán)保局實行以省級環(huán)保廳(局)為主的雙重管理體制,縣級環(huán)保局不再單設而是作為市(地)級環(huán)保局的派出機構?!?/p> 2016年9月14日中辦、國辦印發(fā)的《關于省以下環(huán)保機構監(jiān)測監(jiān)察執(zhí)法垂直管理制度改革試點工作的指導意見》規(guī)定,“調(diào)整市縣環(huán)保機構管理體制。市級環(huán)保局實行以省級環(huán)保廳(局)為主的雙重管理,仍為市級政府工作部門?!薄翱h級環(huán)保局調(diào)整為市級環(huán)保局的派出分局,由市級環(huán)保局直接管理?!?/p> 由此不難看出,垂管后,市局作為市級政府工作部門的性質(zhì)沒有變化。而縣局調(diào)整為市局的派出機構(分局)后,其性質(zhì)已發(fā)生變化,已不是駐在地縣級政府的工作機構,而成為駐在地縣級行政區(qū)域的工作機構。 雖然有些省在垂改中,駐在縣級行政區(qū)域的生態(tài)環(huán)境機構名稱仍稱“局”,而不是“分局”,但其性質(zhì)仍然是“分局”。對此是沒有爭議的。 派出機構是否具有行政主體資格 取決于法律法規(guī)是否授權 行政主體,是指享有行政權,能以自己的名義行使國家行政職權并能獨立承擔因此產(chǎn)生的相應法律責任的組織。具體體現(xiàn)在三個方面,一是權,即獨立地擁有并行使行政權力;二是名,能夠以自己的名義對外采取行政行為;三是責,承擔由其采取的行政活動而產(chǎn)生的法律責任。 派出機構一般不具有行政主體資格,但也非一概而論,例外的情況就是法律法規(guī)規(guī)章有授權。派出機構是否具有行政主體的資格,不在于其是否有派出機構的名義,不同派出機構的行政主體資格并不相同,其差別就在于現(xiàn)行法律法規(guī)是否對其授權。筆者試舉兩例,分別看一看現(xiàn)有不同派出機構的行政主體資格情況。 《公安機關組織管理條例》規(guī)定:“縣級以上地方人民政府公安機關在本級人民政府領導下,負責本行政區(qū)域的公安工作,是本行政區(qū)域公安工作的領導、指揮機關?!薄吨腥A人民共和國治安管理處罰法》第九十一條規(guī)定:“治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定;其中警告、500元以下的罰款可以由公安派出所決定。” 據(jù)此,市轄區(qū)公安分局既是上級公安機關的派出機構,同時又是本級政府的工作部門,具有行政主體資格,可以以自己的名義實施行政處罰。我們生活中接觸最多的公安機關是派出所,其擁有的“警告、五百元以下的罰款”行政處罰權,同樣來自于法律的授權。 《國務院關于做好省級以下國土資源管理體制改革有關問題的通知》(國發(fā)〔2004〕12號)規(guī)定:市(州、盟)、縣(市、旗)國土資源主管部門垂直管理后,仍“是同級人民政府的工作部門”;“市轄區(qū)國土資源主管部門的機構編制上收到市人民政府管理,改為國土資源管理分局,為市國土資源主管部門的派出機構?!?/p> 據(jù)此規(guī)定,縣(市)國土資源主管部門垂直管理后仍然具有行政主體資格,可以以自己的名義實施行政處罰。而市轄區(qū)的國土資源部門則不具有行政主體資格,不可以以自己的名義實施行政處罰。 分局以自己名義實施行政處罰, 目前缺乏法律依據(jù) 現(xiàn)行《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》《固體廢物污染環(huán)境防治法》《環(huán)境噪聲污染防治法》中,在規(guī)定涉及環(huán)保部門(生態(tài)環(huán)境部門)的行政主體時,使用的稱謂只有兩種:“縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門”和“縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門”。 自2019年1月1日起施行的《土壤污染防治法》,是污染防治、生態(tài)環(huán)境保護領域最新的一部法律,這部法律共有23個法條29處在規(guī)定行政主體時,使用的稱謂全是“地方人民政府生態(tài)環(huán)境主管部門”。 從以上六部法律在規(guī)定可能包含縣一級行政主體時的表述可以得出,垂管后,縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局不是政府部門,因此也就不再享有上述法律規(guī)定的行政處罰權。還有的法律法規(guī)規(guī)章疑似授權但并未授權。 現(xiàn)行《環(huán)境影響評價法》在規(guī)定行政主體時,使用的稱謂是“縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門”?,F(xiàn)行《建設項目環(huán)境保護管理條例》在規(guī)定行使責令限期改正和罰款權力的行政主體時使用的稱謂是“縣級以上環(huán)境保護行政主管部門”?!董h(huán)境行政處罰辦法》第十四條規(guī)定:“縣級以上環(huán)境保護主管部門在法定職權范圍內(nèi)實施環(huán)境行政處罰。” 這三部法律法規(guī)規(guī)章明確行政主體時,在稱謂上比上述六部法律的表述少了“人民政府”四個字。似乎,縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局在這三部法律法規(guī)規(guī)章中得到了相應授權,但仔細分析,并非如此。 首先,縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局是市局的派出工作機構,不屬于“縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門”“縣級以上環(huán)境保護行政主管部門”“縣級以上環(huán)境保護主管部門”的范疇。 其次,現(xiàn)行《環(huán)境行政處罰辦法》系原環(huán)境保護部于2009年12月30日由部務會通過,于2010年3月1日起施行的。而省以下環(huán)保垂管是2015年10月召開的十八屆五中全會部署的,部門規(guī)章不可能穿越時空為幾年后才出現(xiàn)的縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局授權。 綜上分析,筆者認為,在現(xiàn)有法律框架下,設區(qū)市所屬的縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局不能以自己的名義實施行政處罰。 建議 如何彌補現(xiàn)階段分局不能實施行政處罰帶來的不便? ○試行用市局編號印章制作相關執(zhí)法文書 縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局作為環(huán)境管理的第一線機構,日常執(zhí)法監(jiān)管是其主業(yè),大量的執(zhí)法文書不能以自己的名義制作,而要報由市局,以市局的名義制作和行使職權,確實不方便,確實提高了執(zhí)法成本、降低了執(zhí)法效率。 但若是在沒有現(xiàn)行法律授權的情況下,縣局以自己的名義實施行政處罰,則屬于違法行政,行政相對人若提起復議,復議機關通常都會予以撤銷。若復議機關予以維持,而行政相對人提起訴訟,復議機關將和縣局一道成為被告,縣局和復議機關必然敗訴,作出的行政處罰決定無疑要被撤銷。 上帝的歸上帝,凱撒的歸凱撒。法律判斷與情理判斷,往往并不是一回事?!缎姓幜P法》規(guī)定,“行政處罰由具有行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內(nèi)實施?!薄2荒芤钥h局以市局名義實施行政處罰不方便、成本高、效率低為由,讓縣局違背現(xiàn)行法律實施行政處罰。 為解決這一問題,一些設區(qū)市生態(tài)環(huán)境局探索為委派的一個個縣(市、區(qū))生態(tài)環(huán)境分局對應刻制本級名義的編號印章,市局名義的編號印章由相應的縣級分局保管使用。用編號印章的形式可以看作是行政機關對行政處罰權的委托,筆者認為在現(xiàn)有的法律框架下,這不失為一個權宜之計,在修改現(xiàn)行法律對縣局行政主體資格授權之前,似可以推而廣之。 不過根據(jù)《行政處罰法》第十八條、第十九條的規(guī)定,必須注意到,縣局用市局名義的編號章實施行政處罰,市局承擔對此印章使用產(chǎn)生的法律責任。因此,市局絕不能“大撒把”,必須加強對縣局執(zhí)法、處罰過程和法律適用的監(jiān)管。 ○加快推進現(xiàn)行法律法規(guī)的修改進程 2018年2月28日十九屆三中全會通過的《中共中央關于深化黨和國家機構改革的決定》提出“推進機構編制法定化”,并明確指出“機構編制法定化是深化黨和國家機構改革的重要保障。要依法管理各類組織機構,加快推進機構、職能、權限、程序、責任法定化”。 “五個法定化”是中央針對現(xiàn)實中包括派出機構在內(nèi)的各種黨和國家機構設置過程中缺乏嚴謹?shù)姆烧撟C、未嚴格履行法定程序、機構職能權限設定存在不合法不合理等現(xiàn)象提出的改革總體方向。 2018年12月4日,中辦、國辦印發(fā)《關于深化生態(tài)環(huán)境保護綜合行政執(zhí)法改革的指導意見》,部署深化生態(tài)環(huán)境保護綜合行政執(zhí)法改革,明確提出“減少執(zhí)法層級,推動執(zhí)法力量下沉,提高監(jiān)管執(zhí)法效能。”“除直轄市外,縣(市、區(qū)、旗)執(zhí)法隊伍在整合相關部門人員后,隨同級生態(tài)環(huán)境部門并上收到設區(qū)的市,由設區(qū)的市生態(tài)環(huán)境局統(tǒng)一管理、統(tǒng)一指揮??h級生態(tài)環(huán)境分局一般實行‘局隊合一’體制,地方可根據(jù)實際情況探索具體落實形式,壓實縣級生態(tài)環(huán)境分局履行行政執(zhí)法職責和加強執(zhí)法隊伍建設的責任……” 現(xiàn)行涉及生態(tài)環(huán)境保護的法律法規(guī)大多是本輪生態(tài)環(huán)境機構改革之前制定的,從現(xiàn)實看,改革后的生態(tài)環(huán)境機構(不僅僅是縣級生態(tài)環(huán)境分局)確實與之有某些不相適應之處??梢灶A見,下一步,現(xiàn)行涉及生態(tài)環(huán)境保護的法律法規(guī)將適應生態(tài)環(huán)境機構改革的推進,作出修改。 對縣級生態(tài)環(huán)境分局行政主體資格是否予以授權、是全面授權(與改革之前一樣)還是部分授權,建議修法時進行充分的調(diào)查研究和縝密的論證,以保證修改后的法律接地氣、好執(zhí)行。 借鑒其他垂直管理機構法律授權的經(jīng)驗,筆者認為,借鑒公安、稅務、工商機構授權經(jīng)驗,對縣級生態(tài)環(huán)境分局進行部分授權比較適宜,輕微行政處罰、部分行政命令(如100萬元以下的罰款、非民生領域企業(yè)的限產(chǎn)停產(chǎn)整改等)建議授權縣級生態(tài)環(huán)境分局以自己的名義作出,重大行政處罰、重大行政命令應由委派機關(市局)行使為妥。 作者單位:江蘇省生態(tài)環(huán)境廳